公司標準的治理結構是這樣安排的，股東會上，股東按照所代表股權或者股份的表決權進行投票;董事會上按董事席位一人一票。無論如何設計，私募投資人均無法在董事會或者股東會形成壓倒性優勢。因此，基金往往要求創立某些可以由他們派駐董事可以在董事會上一票否決的“保留事項”，這是對私募基金最重要的保護。保留事項的范圍有多廣是私募交易談判最關鍵的內容之一。

 

　　5、業績對賭(業績調整條款、業績獎懲條款)

 

　　業績對賭機制通過在摩根士丹利與蒙牛的私募交易中使用而名聲大噪。根據披露的交易,蒙牛最終贏得了對賭，而太子奶輸掉了對賭，永樂電器因為対賭的業績無法完成被迫轉投國美的懷抱。

 

　　對賭賭的是企業的業績，賭注是企業的一小部分股份/股權。對賭無論輸贏，投資人都有利可圖：投資人如果贏了，投資人的股權比例進一步擴大，有時候甚至達成控股;投資人如果輸了，說明企業達到了投資目標，盈利良好，投資人雖然損失了點股份，但剩余股份的股權價值的增值遠遠大于損失。因此，對賭是投資人鎖定投資風險的重要手段，在金融風暴的背景下，越來越多的投資人要求使用對賭。

 

　　但是對賭特別容易導致企業心態浮躁，為了完成対賭所設定的指標，不惜用損害企業長期整體價值的方式來爭取短期訂單，或者過度削減成本。從專業律師角度出發，一般建議企業家對該要求予以婉拒。只有在企業家特別看好企業未來發展時，才能夠考慮接受。

 

　　6、反稀釋

 

　　投資人比較害怕的情形是信息不對稱導致一輪私募交易價格過高，后期投資的交易價格反而比前期投資低，造成投資人的賬面投資價值損失，因此需要觸發反稀釋措施。

 

　　如果后期投資價格高過前期投資價格，投資人的投資增值了，就不會導致反稀釋。這個非常類似于某個房地產項目分兩期開發，如果第一期業主發現第二期開盤價格比第一期還低，往往要求開發商退還差價或者干脆退房;如果第二期開盤價格比第一期高，首期業主覺得是天經地義的事。私募投資者也有同樣的心態。

 

　　反稀釋的基本方法是“全棘輪”與“加權棘輪”。由于國內企業家不大能理解什么是“加權棘輪”，國內以使用“全棘輪”為主，即由企業家買單，轉送點老股給第一輪投資者，以拉平兩輪投資人之間的價格落差。

 

　　7、強制隨售權

 

　　強制隨售權(Drag Along Right，有翻譯作強賣權、拖帶權、拉動權或者帶領權)，是基金為了主導后續交易，需要有強制企業家接受基金后續交易安排的權利，保證小股東說話也算數。具體而言，如果企業在一個約定的期限內沒有上市，而又有第三方愿意購買企業的股權，私募股權投資基金有權要求企業家按照基金與第三方談好的價格和條件，共同向第三方轉讓股權。

 

　　如果有企業整體出售的機會擺在企業面前，基金的本能反應是接受它，二鳥在林不如一鳥在手;但是，企業家往往對企業感情深厚，即使條件優越也不愿意出賣企業。多數創業企業家把企業當作自己孩子，在企業身上寄托了太多的人生理想;而沒有張大中與朱禮新那種把企業當豬養的魄力。因此，如果沒有強制隨售權，基金只有等IPO退出或管理層回購退出，沒有辦法去主動尋求整體出售公司的商業機會。這個權利是基金必然要求的一個東西，也是私募交易中企業家個人情感上最難接受的東西。

 

　　律師忠告：

 

　　為了保證把企業當豬賣的時候至少要賣個好價錢，強制隨售權需要約定觸發條件：比如企業在約定期限內未上市，或者買主給的價格足夠好。

 

　　8、回贖權

 

　　當一切條款均無法保證投資者的獲利退出時，特別是投資三五年后企業仍然無望IPO，投資人也找不到可以出售企業股權的機會，投資人會要求啟動最終的“核武器”——回贖權，要求企業或者企業股東把投資人的投資全額買回，收回初期的股本投資，并獲得一定的收益。

 

　　回贖權是最容易導致爭議的條款，如果企業經營不善，私募投資款早已用完，無論企業還是企業家都沒有財力來回贖股權。很多企業做的是境外私募，籌措出一筆不小的美元更困難。金融危機爆發后，大量基金由于流動性緊張想根據回贖權條款收回投資未果，引發了大量訴訟，我國司法實踐傾向于認定這是變相的借貸，不太支持這種條款。

圖片來源：找項目網